Las normas generales antielusion en la jurisprudencia tributaria española y Europea

Las normas generales antielusión o antiabuso desempeñan una función relevante en la aplicación de cualquier sistema tributario. Además, durante los últimos años hemos asistido a una expansión de las mismas como consecuencia de su codificación en diversos ordenamientos y de su incorporación al Derecho de la Unión Europea así como a textos de Derecho Internacional Tributario.

Esta investigación parte de la consideración como normas generales antielusión en nuestro Derecho Tributario tanto del llamado conflicto en la aplicación de la norma tributaria, recogido en el artículo 15 de la Ley General Tributaria, como de las normas relativas a la calificación y a la simulación presentes respectivamente en los artículos 13 y 16 de la misma ley. Por lo tanto, nuestro Derecho positivo recoge estas normas generales antielusión entre las cuales además el conflicto en la aplicación de la norma tributaria se anticipó a la evolución de estas normas en el derecho comparado.

Sin embargo, esta investigación asume que la construcción de estas normas generales antielusión depende principalmente de su aplicación por los Tribunales de Justicia. En consecuencia, para averiguar el contenido de las mismas la investigación se centra en la completa y compleja jurisprudencia del Tribunal Supremo hasta la fecha, completada con la doctrina del Tribunal de Justicia de la Unión Europea que ha supuesto la construcción judicial de una norma antielusión en el Derecho de la Unión, que luego ha tratado de plasmarse en normas positivas, especialmente el artículo 6º de la Directiva 2016/1164. Esta Directiva obliga por otra parte a hacer una referencia a la reciente influencia del proyecto BEPS de la OCDE en este campo.

Con todo ello, se propondrán unas conclusiones tanto para una crítica de las consecuencias de la aplicación judicial de estas normas en España como para avanzar algunas ideas o sugerencias de futuro.